合同風險防控的(de)六類60個(gè)要點

一、訂立合同時的(de)注意事項

經濟形勢變化導緻部分(fēn)企業(yè)不能(néng)正常履約，少(shǎo)數企業(yè)會(huì)利用(yòng)企業(yè)之間合同手續上(shàng)的(de)欠缺逃避違約責任。完備的(de)書(shū)面合同對于保證交易安全乃至維系與客戶之間的(de)長久關系十分(fēn)重要。建議您盡可(kě)能(néng)與客戶簽署一式多份的(de)書(shū)面合同，保持多份合同内容的(de)完全一緻并妥善保存。 

妥善保管對于證明(míng)雙方之間合同具體内容具有(yǒu)證明(míng)力的(de)下述資料：與合同簽訂和(hé)履行(xíng)相(xiàng)關的(de)發票、送貨憑證、彙款憑證、驗收記錄、在磋商和(hé)履行(xíng)過程中形成的(de)電子郵件(jiàn)、傳真、信函等資料。在合同履行(xíng)過程中雙方變更合作約定，包括數量、價款、交貨、付款期限的(de)，也(yě)要留下書(shū)面憑證。 

建議您完善有(yǒu)關公章(zhāng)保管、使用(yòng)的(de)制(zhì)度，杜絕盜蓋偷蓋等可(kě)能(néng)嚴重危及企業(yè)利益的(de)行(xíng)爲。在簽署多頁合同時加蓋騎縫章(zhāng)并緊鄰合同書(shū)最末一行(xíng)文(wén)字簽字蓋章(zhāng)，防止少(shǎo)數缺乏商業(yè)道德的(de)客戶采取換頁、添加等方法改變合同内容侵害您的(de)權益。 

企業(yè)業(yè)務人(rén)員對外簽約時需要授權。建議您在有(yǒu)關介紹信、授權委托書(shū)、合同等文(wén)件(jiàn)上(shàng)盡可(kě)能(néng)明(míng)确詳細地(dì)列舉授權範圍，以避免不必要的(de)争議。業(yè)務完成後建議您盡快收回尚未使用(yòng)的(de)介紹信、授權委托書(shū)、合同等文(wén)件(jiàn)。

企業(yè)業(yè)務人(rén)員離(lí)開(kāi)您的(de)企業(yè)後，建議您在與其辦理(lǐ)交接手續的(de)同時，向該業(yè)務人(rén)員負責聯系的(de)客戶發送書(shū)面通知，告知客戶業(yè)務人(rén)員離(lí)職情況。

如(rú)果您認爲客戶在與您簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行(xíng)爲的(de)，或者您事後發現簽署合同時對合同内容有(yǒu)重大(dà)誤解，或者您認爲合同權利義務安排顯失公平的(de)，您可(kě)以請求法院撤銷合同。但(dàn)是務必自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年内行(xíng)使撤銷權，否則您将失去請求法院撤銷合同的(de)權利。當然，您在撤銷權行(xíng)使期限内提出的(de)請求是否能(néng)得到(dào)法院支持還将取決于您所舉證據是否充分(fēn)。

您在簽訂合同時可(kě)能(néng)爲了确保合同履行(xíng)而要求對方交付定金(jīn)，由于“定金(jīn)”具有(yǒu)特定法律含義，請您務必注明(míng)“定金(jīn)”字樣。您如(rú)果使用(yòng)了“訂金(jīn)”、“保證金(jīn)”等字樣并且在合同中沒有(yǒu)明(míng)确表述一旦對方違約将不予返還、一旦己方違約将雙倍返還的(de)内容，法院将無法将其作爲定金(jīn)看待。

如(rú)果您的(de)業(yè)務需要對方提供保證擔保的(de)，在與相(xiàng)關客戶簽署保證合同時請務必表述由保證人(rén)爲債務的(de)履行(xíng)提供保證擔保的(de)明(míng)确意思，避免使用(yòng)由對方“負責解決”、“負責協調”等含義模糊的(de)表述，否則法院将無法認定保證合同成立。

您也(yě)可(kě)能(néng)爲了業(yè)務需要向他(tā)人(rén)提供保證擔保。無論您是債權人(rén)還是保證人(rén)，建議您在簽署保證合同時寫明(míng)保證期間起止點。如(rú)果您與對方約定的(de)保證期間長于兩年，法律将視保證期間爲兩年。如(rú)果沒有(yǒu)明(míng)确約定，法律将視保證期間爲主債務履行(xíng)期屆滿之日起六個(gè)月(yuè)。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于您與客戶之間的(de)談判磋商，但(dàn)保證合同中務必寫明(míng)“連帶保證”或者“一般保證”字樣。如(rú)果沒有(yǒu)明(míng)确約定，法院将認爲是連帶責任保證。

如(rú)果您是債權人(rén)，采取“一般保證”方式的(de)保證合同所擔保的(de)債務到(dào)期後沒有(yǒu)償還的(de)，請務必在保證期間内向債務人(rén)和(hé)保證人(rén)提起訴訟或者仲裁。采取“連帶保證”方式的(de)保證合同擔保的(de)債務到(dào)期後沒有(yǒu)償還的(de)，請務必在保證期間内以可(kě)以證明(míng)的(de)有(yǒu)效方式向保證人(rén)明(míng)确要求其立即履行(xíng)擔保義務。如(rú)果您沒有(yǒu)在保證期間内行(xíng)使您的(de)權利，保證人(rén)将免除對您的(de)擔保責任。

如(rú)果您的(de)業(yè)務需要對方提供抵押擔保的(de)，建議您在簽署抵押合同時立即與您的(de)客戶到(dào)有(yǒu)關登記機關辦理(lǐ)登記手續。僅有(yǒu)抵押合同而沒有(yǒu)辦理(lǐ)登記手續将可(kě)能(néng)使您的(de)權益喪失實現的(de)基礎。不必要的(de)拖延和(hé)耽擱将可(kě)能(néng)使您的(de)權利劣後于在您之前辦理(lǐ)登記手續的(de)其他(tā)企業(yè)。如(rú)果您的(de)客戶在簽署抵押合同後拖延、拒絕協助您辦理(lǐ)抵押登記手續的(de)，建議您盡快向法院起訴請求法院幫助您強制(zhì)辦理(lǐ)登記手續。

如(rú)果您的(de)業(yè)務需要對方提供質押擔保的(de)，建議您在簽署合同時立即與您的(de)客戶辦理(lǐ)質押擔保物(wù)或者權利憑證的(de)交接手續。僅僅簽署質押合同而沒有(yǒu)實際占有(yǒu)質押物(wù)的(de)，法院将無法保護您實現質押權的(de)請求。

13、企業(yè)換人(rén)不影響合同

14、市場(chǎng)變化，解約須慎重

15、付款方式須可(kě)靠

16、驗收異議及時提

17、商業(yè)秘密要保護

18、合理(lǐ)行(xíng)使不安抗辯權

19、解除異議及時提

20、對方違約也(yě)須及時止損

21、訴訟時效内必須有(yǒu)動作

三、企業(yè)治理(lǐ)方面的(de)注意事項

企業(yè)注冊資本的(de)真實與充足不僅有(yǒu)利于保護您的(de)客戶利益，更與企業(yè)及股東的(de)切身利益密切相(xiàng)關。企業(yè)注冊資本虛假、或者在經營過程中被抽逃，将使企業(yè)股東喪失有(yǒu)限責任制(zhì)度的(de)保護而可(kě)能(néng)被卷入債權人(rén)提起的(de)訴訟中。

您在與他(tā)人(rén)共同對外投資設立企業(yè)時，請您務必關注您的(de)合作夥伴是否履行(xíng)了投資義務，這不僅關系到(dào)您所投資的(de)企業(yè)的(de)利益，更關系到(dào)您的(de)切身利益。如(rú)果您的(de)合作夥伴沒有(yǒu)履行(xíng)投資義務，在企業(yè)對外負債的(de)情況下，您可(kě)能(néng)要就您的(de)合作夥伴的(de)過錯向債權人(rén)承擔責任，盡管您在對外承擔責任後可(kě)以向您的(de)合作夥伴追討(tǎo)，但(dàn)這無疑将增加您的(de)風險。

設立公司時的(de)登記手續較爲繁雜，請您務必親自簽署公司章(zhāng)程等法律文(wén)件(jiàn)，否則一旦發生紛争，他(tā)人(rén)代簽名行(xíng)爲會(huì)給你(nǐ)造成極大(dà)麻煩，甚至可(kě)能(néng)對公司股權歸屬造成不測因素。

隐名投資雖然不被法律完全禁止，但(dàn)蘊藏較大(dà)法律風險，法律對隐名投資人(rén)的(de)股東資格認定标準要求非常嚴格，且隐名股東資格不能(néng)對抗第三人(rén)，代持人(rén)可(kě)以處分(fēn)股權。建議您不選擇以隐名方式與他(tā)人(rén)共同設立公司。

如(rú)果您向他(tā)人(rén)收購(gòu)公司股權，收購(gòu)合同生效後請務必盡快辦理(lǐ)企業(yè)工(gōng)商登記變更手續，否則您将面臨無法真正獲得股權的(de)風險。未辦理(lǐ)變更登記也(yě)不能(néng)對抗第三人(rén)，股權可(kě)能(néng)被再次出讓給他(tā)人(rén)。

公司章(zhāng)程是公司最重要的(de)法律文(wén)件(jiàn)之一，對公司、股東、董事、監事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員具有(yǒu)約束力，一旦發生争議，将成爲法院判斷各方權利義務關系的(de)主要依據。建議您在參與制(zhì)定公司章(zhāng)程時務必仔細衡量，慎重簽署，不建議使用(yòng)格式文(wén)本。

公司的(de)控股股東、董事、監事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員對公司負有(yǒu)忠實義務和(hé)勤勉義務。請您務必遵守公司法及其他(tā)法律法規中的(de)規定。違反這些規定将可(kě)能(néng)導緻企業(yè)承擔損害賠償責任。

經濟環境變化形勢下，更加需要全體股東同舟共濟，齊心協力。中小(xiǎo)股東與控股股東同樣是企業(yè)的(de)投資者，請您善待中小(xiǎo)股東，尊重他(tā)們的(de)參與權、表決權，保障他(tā)們的(de)知情權，保護他(tā)們的(de)利潤分(fēn)配權等各種股東權。很多公司因爲大(dà)股東不尊重中小(xiǎo)股東造成股東内讧無法正常經營。公司内部争議容易導緻公司治理(lǐ)出現僵局，不僅可(kě)能(néng)将公司以及股東卷入訴訟，消耗公司的(de)人(rén)力、物(wù)力，在極端情況下可(kě)能(néng)導緻公司解散。

公司的(de)投資者之間産生分(fēn)歧十分(fēn)正常，建議您遵循公司章(zhāng)程規定的(de)程序解決争議。召開(kāi)股東會(huì)前，請您務必按照(zhào)公司章(zhāng)程規定的(de)期限、方式與内容通知股東，如(rú)果您沒有(yǒu)妥當地(dì)履行(xíng)通知義務，所形成的(de)股東會(huì)、董事會(huì)決議可(kě)能(néng)将被法院撤銷。建議您更多地(dì)以磋商的(de)方法化解公司内部分(fēn)歧。

企業(yè)投資設立的(de)有(yǒu)限責任公司可(kě)能(néng)因種種因素需要結束營業(yè)。請您務必注意按期履行(xíng)投資者的(de)清算義務。怠于履行(xíng)清算義務導緻公司财産貶值、流失、毀損或者公司帳冊、重要文(wén)件(jiàn)等滅失的(de)，股東将面臨直接承擔公司全部債務的(de)風險。

32、避免大(dà)幅度裁員

33、規章(zhāng)制(zhì)度討(tǎo)論公示

34、先訂合同後用(yòng)工(gōng)

35、員工(gōng)意願簽訂固定期限合同時保留證據

36、服務期協議要留費用(yòng)憑證

37、合理(lǐ)使用(yòng)競業(yè)限制(zhì)保護

38、善用(yòng)綜合計(jì)時和(hé)不定時

39、放(fàng)棄年休留憑證

40、警惕員工(gōng)提“被迫解除”

41、單方調整必須慎重

42、規章(zhāng)設定調崗調薪條件(jiàn)

43、明(míng)确界定錄用(yòng)條件(jiàn)

44、明(míng)确嚴重違紀、量化重大(dà)損害情形

45、解雇需有(yǒu)法定理(lǐ)由

46、員工(gōng)辭職可(kě)規範

五、企業(yè)知識産權保護方面的(de)注意事項

您的(de)企業(yè)在産品研發立項前，請務必注意對已有(yǒu)信息進行(xíng)充分(fēn)檢索。否則一旦出現您的(de)企業(yè)自主研發的(de)成果可(kě)能(néng)早已是公知信息或早已由他(tā)人(rén)申請知識産權保護的(de)情況，企業(yè)将遭受不必要的(de)人(rén)力和(hé)資金(jīn)損失。

您的(de)企業(yè)在産品研發過程中，由于研發尚未完成，尚不能(néng)申請專利保護，因此請您特别注意對商業(yè)秘密的(de)保護，以避免他(tā)人(rén)利用(yòng)你(nǐ)的(de)研究成果搶先完成産品研發，搶先申請專利。在産品研發完成後，請您及時通過申請專利或采取保密措施進行(xíng)商業(yè)秘密保護，否則将可(kě)能(néng)導緻企業(yè)的(de)技術(shù)被公開(kāi)，或被他(tā)人(rén)搶先申請專利，造成損失。同時，根據不同産品的(de)特點，建議您可(kě)以同時考慮采取專利、商标、著作權、知名商品特有(yǒu)包裝、裝潢等方式進行(xíng)全方位的(de)知識産權保護。

您的(de)企業(yè)在生産過程中，請注意對涉及商業(yè)秘密的(de)技術(shù)信息資料以及生産流程加以物(wù)理(lǐ)隔離(lí)，以防因保密意識不強，任憑他(tā)人(rén)參觀、拍(pāi)照(zhào)、攝像而因此遭受不必要的(de)損失。委托他(tā)人(rén)加工(gōng)時，企業(yè)的(de)一些商業(yè)秘密必然會(huì)讓對方知曉，請注意與對方簽訂保密協議加以約束。

您的(de)企業(yè)在技術(shù)研發過程中可(kě)能(néng)會(huì)與他(tā)人(rén)開(kāi)展合作，請務必注意在相(xiàng)關合作合同中對知識産權的(de)權屬及各方的(de)權利、義務作出明(míng)确無誤的(de)約定。權屬約定不明(míng)的(de)疏忽往往十分(fēn)緻命，常常導緻企業(yè)期望取得的(de)專利技術(shù)、商業(yè)秘密或者該專利、商業(yè)秘密的(de)獨占許可(kě)不能(néng)獲得，企業(yè)不能(néng)因此獲得競争優勢。通過轉讓、許可(kě)等取得知識産權時，請務必注意審查轉讓人(rén)、許可(kě)使用(yòng)人(rén)的(de)權屬證明(míng)文(wén)件(jiàn)，以防轉讓人(rén)或許可(kě)使用(yòng)人(rén)并不是真正的(de)權利人(rén)，或者權利已過期。

您的(de)企業(yè)在培育商業(yè)标識過程中，請注意及時進行(xíng)商标注冊，否則不能(néng)取得商标專用(yòng)權，他(tā)人(rén)使用(yòng)相(xiàng)同的(de)商業(yè)标識不構成侵權，以避免您投入大(dà)量人(rén)力、物(wù)力、資金(jīn)培育的(de)商業(yè)标識輕松爲他(tā)人(rén)所使用(yòng)。

您的(de)企業(yè)在申請注冊商标時，應當盡量避免使用(yòng)地(dì)名、産品通用(yòng)名稱等作爲商标的(de)文(wén)字。商标的(de)設計(jì)應當具有(yǒu)顯著性特征且便于識别，臆造性文(wén)字是比較好的(de)選擇。同時您在申請注冊商标或登記企業(yè)字号前，請務必注意對在先商标注冊信息以及同行(xíng)業(yè)企業(yè)字号進行(xíng)充分(fēn)檢索，應充分(fēn)注意避免權利沖突，切忌“傍名牌”。否則極有(yǒu)可(kě)能(néng)侵犯他(tā)人(rén)在先權利，或落入他(tā)人(rén)馳名商标跨類保護的(de)範圍，企業(yè)不僅會(huì)遭受損失，還可(kě)能(néng)會(huì)面臨權利人(rén)的(de)索賠，或面臨停止侵權特别是停止字号的(de)使用(yòng)。

您的(de)企業(yè)可(kě)能(néng)是貼牌加工(gōng)企業(yè)，在承接外來加工(gōng)客戶訂單時，請務必注意對訂單項下加工(gōng)産品的(de)知識産權合法性進行(xíng)必要審查，否則可(kě)能(néng)導緻加工(gōng)、生産侵犯他(tā)人(rén)專利或注冊商标專用(yòng)權的(de)産品，給企業(yè)造成損失。

您的(de)企業(yè)應當注意對軟件(jiàn)、文(wén)字、圖片、圖案、花型等作品著作權的(de)保護，作品完成後應及時到(dào)版權部門進行(xíng)著作權登記。所形成的(de)電子文(wén)檔，應當盡量運用(yòng)電子數據認證、加蓋時間戳等現代網絡技術(shù)手段加以固定，作爲完成作品時間的(de)證據。

您的(de)企業(yè)應當注意對他(tā)人(rén)著作權的(de)尊重，避免在您的(de)産品上(shàng)以及産品說明(míng)書(shū)、廣告宣傳冊、企業(yè)網站上(shàng)，使用(yòng)他(tā)人(rén)享有(yǒu)著作權的(de)産品圖片、文(wén)字說明(míng)等内容。同時，在印制(zhì)産品說明(míng)書(shū)、廣告宣傳冊等企業(yè)宣傳資料時，請務必注明(míng)印刷發行(xíng)日期、印刷單位等信息，這些信息既可(kě)以作爲您進行(xíng)著作權維權的(de)證據，也(yě)可(kě)以作爲您進行(xíng)不侵權抗辯的(de)證據。文(wén)化創意企業(yè)還應注意在創作過程中，對他(tā)人(rén)作品的(de)合理(lǐ)使用(yòng)，以避免侵權。網絡服務企業(yè)還應注意避免侵犯他(tā)人(rén)網絡信息傳播權，不要擅自提供在線影視、音(yīn)樂(yuè)作品的(de)播放(fàng)、下載服務等。

建議您在必要情況下盡可(kě)能(néng)建立知識産權檔案，對知識産權的(de)研發記錄權利證書(shū)、繳費記錄、知識産權合同，對方提供的(de)權利證明(míng)文(wén)件(jiàn)、著作權原始載體等資料注意保存；您從其他(tā)企業(yè)購(gòu)買産品時，應盡量要求對方在出具發票、送貨單時注明(míng)産品型号等信息，以便在進行(xíng)維權訴訟或者面臨他(tā)人(rén)侵權指控時能(néng)提供足夠的(de)證據。 

57、關注《國家風險分(fēn)析報告》

58、妥善使用(yòng)貿易術(shù)語

59、選擇适用(yòng)中國法律

60、選擇适當結算方式